Den allmänna obeståndsgrunden

Obestånd är en förutsättning för konkurs

Det finns bara en grund för att försätta en gäldenär i konkurs och det är att gäldenären är på obestånd (insolvent). Med det menas att gäldenären inte kan betala sina skulder i den takt de förfaller till betalning och att det inte heller handlar om endast tillfälliga betalningssvårigheter (1 kap. 2 § KonkL).

Att bevisa obestånd

Det är borgenären som har bevisbördan för att gäldenären är på obestånd. Borgenären kan åberopa all slags bevisning för detta. Det kan dock vara mycket svårt för borgenären att bevisa att gäldenären är på obestånd.

Fri bevisprövning

Det är fri bevisprövning i konkursmål och borgenären får därför använda i stort sett vilken argumentation som helst för att övertyga domstolen om att gäldenären är på obestånd. Borgenären kan t.ex. åberopa vittnen eller uppgifter i gäldenärens bokföring.

Det kan handla om att borgenären visar att gäldenären har så stora förfallna skulder att gäldenären inte klarar av att betala dem. Det kan även handla om att visa att gäldenären saknar förmåga att betala skulder som förfaller till betalning någon gång i framtiden. I det senare fallet blir det fråga om att borgenären måste göra en många gånger avancerad prognos av gäldenärens ekonomiska förhållanden inriktad på en bestämd tidpunkt som angivits i konkursansökningen.

Vad kan vara tecken på obestånd?

Omständigheter som en borgenär kan åberopa som stöd för att gäldenären ska anses vara på obestånd är t.ex. att

• andra utsökningsmål finns eller har funnits sedan en längre tid
• det finns underskott på skattekontot som ännu inte har överlämnats för indrivning
• Kronofogden har gjort ett resultatlöst utmätningsförsök för mer än sex månader sedan
• gäldenären har gjort en s.k. faktisk betalningsinställelse
• det finns pågående mål om betalningsföreläggande
• det finns tidigare konkursansökningar mot bolaget
• den nya skulden är mycket stor.

Om gäldenären inte yttrar sig och uteblir från konkursförhandlingen bör de tecknen på obestånd (insolvensindicier) som åberopats av borgenären kunna leda till att en konkursansökan bifalls. Gäldenären kan dock förhindra en konkurs genom att försöka förminska bevisvärdet av insolvensindiciet i sig. Den stora skillnaden mellan insolvensindicier och regelrätta presumtionsregler är alltså att bevisverkan för insolvensindicier bryts redan vid mycket svag motbevisning (se Welamson och Mellqvist 2013, Konkurs, 11 uppl. s. 57–58).

Rättsfall: problem med att åberopa den allmänna obeståndsgrunden

Att det i praktiken är problematiskt för en borgenär att endast åberopa den allmänna obeståndsgrunden i 1 kap. 2 § KonkL framgår av ett avgörande från Göta hovrätt. Sökanden åberopade två tidigare konkursansökningar mot gäldenären som hade skrivits av efter att gäldenären betalat skulden. Vidare åberopade sökanden en uppställning över ett antal betalningsanmärkningar. Sökanden upplyste domstolen om att det fanns fyra allmänna mål hos Kronofogden om totalt ca 290 000 kr samt fem enskilda mål om totalt ca 378 000 kr.

Hovrätten ansåg inte att detta utgjorde tillräcklig bevisning för att visa att gäldenären var på obestånd. Av beslutet framgår att det dessutom fanns ett misslyckat utmätningsförsök. Ett misslyckat utmätningsförsök är normalt grund för att åberopa en presumtionsregel, men det framgår inte varför sökanden inte åberopade presumtionsregeln. Möjligen var utredningsrapporten för gammal, d.v.s. upprättad tidigare än sex månader före konkursansökan, och kunde därför bara tas med som ett indicium bland andra på gäldenärens obestånd (se Skatteverkets rättsfallskommentar Konkursansökan och bevisning om obestånd). Se även HovR VS 2008-06-13, mål nr Ö 4363-07.

Konkursansökan utan stöd av en presumtionsregel

Det får avgöras från fall till fall vilken utredning som bör krävas för att Skatteverket ska lämna in en konkursansökan utan stöd av någon presumtionsregel. Exempelvis kan det bli aktuellt med en konkursansökan vid betalningssäkring eller om gäldenären fått avslag på en ansökan om ackord eller anstånd med skattens betalning. Till skillnad mot andra borgenärer bör Skatteverket ha möjlighet att i själva skatteärendet kunna skaffa sig en bra helhetsbild av gäldenärens ekonomiska situation. En enskild borgenär kan som regel endast åberopa uppgifter från offentliga register rörande gäldenärens skuldsituation.

Konkursansökan vid betalningssäkring

Vid revision eller annan skattekontroll då Skatteverket har avstått från att ansöka om betalningssäkring för att det saknas tillgångar bör Skatteverket alltid överväga om utredningen är tillräcklig för att i stället lämna in en konkursansökan. Det kan dock ibland vara svårt i dessa fall att bevisa att staten har en fordran. Dessutom tillkommer problemet med att styrka obeståndet.

Beviskraven för att det finns en fordran är betydligt högre i ett konkursmål än i ett betalningssäkringsmål. För att betalningssäkring ska meddelas är det tillräckligt att det finns sannolika skäl för att fordringen kommer att fastställas, om förutsättningarna för en sådan åtgärd i övrigt är uppfyllda. Det kan därför bli nödvändigt att förutom skriftlig bevisning i form av revisionspromemorior o.d. åberopa muntlig bevisning. Vid konkursförhandlingen kan det finnas anledning att höra den skatterevisor som har utfört revisionen.

När kan det bli aktuellt med konkursansökan?

Möjligheten att ansöka om konkurs vid betalningssäkring bör användas restriktivt. Det gäller särskilt om skattefordringen är tvistig och invändningarna mot fordringens existens eller storlek inte bedöms vara uppenbart ogrundade. Det har förekommit att resning beviljats i konkursmål när det senare blivit utrett att staten inte hade den fordran på gäldenären som legat till grund för konkursansökningen (se t.ex. NJA 1996 C 68 där beslutet om konkurs, som meddelats av HD i NJA 1992 s. 280, upphävdes). Staten kan även bli skadeståndsskyldig (se NJA 2011 s. 411).

I vissa undantagsfall kan det dock vara nödvändigt att ansöka om konkurs utan att avvakta att betalningssäkringsfordringen fastställs. Det kan t.ex. bli aktuellt när en betalningssäkrad fastighet har belånats eller när utmätning för en annan fordran har verkställts samtidigt eller kort tid före betalningssäkringen. Syftet med konkursansökningen är då att försöka få återvinning av säkerheten eller utmätningen enligt 4 kap. 12−13 §§ KonkL.

Rättsfall: konkursansökan efter betalningssäkring

Staten åberopade ursprungligen presumtionsregeln i 2 kap. 8 § KonkL trots att det hade varit fråga om verkställighet av en betalningssäkring. Högsta domstolen ansåg att bara för att bolaget hade saknat utmätningsbara tillgångar kunde inte det medföra någon presumtionsverkan i detta fall.

Eftersom betalningssäkring kan beslutas innan någon fordran har fastställts behöver inte gäldenären ha förmåga att betala skulden på samma sätt som när det gäller en verkställbar fordran. Det innebär att staten enligt vanliga regler måste styrka att gäldenären är på obestånd. En ansökan om konkurs ska i betalningssäkringsfallen alltid grundas på 1 kap. 2 § KonkL, eftersom reglerna om presumtion för obestånd enligt 2 kap. 8–9 §§ KonkL inte är tillämpliga.

I detta fall försattes bolaget dock i konkurs ändå. Bolaget ansågs nämligen vara på obestånd eftersom konkursbouppteckningen visade på en kraftig brist i konkursboet (NJA 1992 s. 280).

Konkursförvaltarens uppfattning om gäldenärens obestånd

När gäldenären överklagar ett konkursbeslut har konkursförvaltaren ofta redan påbörjat sin utredning av boets tillgångar och skulder. Staten bör då regelmässigt fråga förvaltaren om denna uppfattar att gäldenären kan anses vara på obestånd. Staten kan i hovrätten åberopa denna omständighet som bevis på obestånd.

Konkursansökan vid anstånds- eller ackordsansökan

En anstånds- eller ackordsansökan kan innehålla uppgifter om att en gäldenär är på obestånd eller inte klarar av att betala ännu inte förfallna skatter på utsatt tid. Det krävs en bedömning från fall till fall om det finns tillräcklig utredning i ärendet för att kunna styrka ett obestånd. Preciserade uppgifter från gäldenären som inte motsägs av andra uppgifter bör alltid utgöra ett viktigt tecken på obestånd.

Även om gäldenären kan framföra en helt annan uppfattning om sin ekonomiska situation vid en senare konkursförhandling kommer gäldenären att noggrant få redogöra för anledningen till de ändrade uppgifterna. Det blir dock aldrig fråga om att bevisbördan kastas om på det sätt som en presumtionsregel om obestånd innebär.

När gäldenären kan antas vara på obestånd – presumtionsregler

Eftersom det kan vara svårt att visa att en gäldenär är på obestånd så är det viktigt för borgenären att under vissa förutsättningar kunna åberopa särskilda regler för presumtion av obestånd (2 kap. 8–9 §§ KonkL).

Presumtionsreglerna innebär att bevisbördan flyttas över på gäldenären, som då måste bevisa att denne inte är på obestånd. Om en borgenär åberopar en presumtionsregel tvingas gäldenären att, senast vid konkursförhandlingen, lämna en övertygande utredning om hela sin ekonomiska situation nu och i den närmaste framtiden. Gäldenären måste visa att betalningsoförmågan – som är själva grunden för presumtionsreglerna – endast är tillfällig (se prop. 1975:6 s. 72).

Gäldenären måste t.ex. kunna redogöra för

• sin arbetsförmåga
• sina möjligheter att få lån eller betalningsuppskov
• sina möjligheter att realisera egendom inom en mycket snar framtid
• att det råder ett bättre konjunkturläge i den bransch som gäldenären är verksam i.

Det kan dock vara mycket svårt för gäldenären att motbevisa en presumtion om obestånd. Läs mer om presumtionsreglerna på sidorna Kronofogdens utredningsrapport, Gäldenärens betalningsinställelse och Skatteverkets betalningsuppmaning.